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    律說新語丨僵尸企業出清之稅款債權承接法律問題探究

    發布時間:2022年04月25日

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    律說新語丨僵尸企業出清之稅款債權承接法律問題探究


    2016年國務院政府工作報告》中,將“去產能”作為供給側改革的首要任務,要求各地各級政府加快處置清理國有“僵尸企業”。20196月,國家發展改革委、最高人民法院、國資委等十三部門聯合印發《加快完善市場主體退出制度改革方案》,表明黨中央和國務院高度重視國有僵尸企業出清問題,將僵尸企業出清問題作為供給側結構性改革的重要抓手和突破口,倡導綜合運用多種方式穩步推進企業優勝劣汰?,F如今各省市清理“僵尸企業”工作進入“深水攻堅區”,各地正不斷加大清理力度。本文擬就在國有僵尸企業處置過程中,遇到的稅款清稅問題,提出解決方案建議,以期達到合規、高效清理僵尸企業的目的。

    僵尸企業清稅困境

    取得完稅證明是企業法人工商注銷的前置程序,然而,大部分國有僵尸企業由于長期無人管理,導致欠稅時間較長,從而產生高額滯納金,甚至滯納金遠超欠稅本金。其企業欠稅問題主要原因是其經營不善、未做稅收籌劃或政策性欠稅(國有企業在分稅制改革后,地方前期優惠政策未能發生效力而導致政策性欠稅,地方政府和企業在改革前簽訂的稅收優惠合同與稅改后全國性法律法規沖突,按照現行稅法,此前的所謂“優惠稅金”便留在了稅務系統欠繳記錄中,變成了欠稅)。僵尸企業本身就長期處于資不抵債狀態,缺乏一定的現金流,在對其進行出清時,僵尸企業甚至無法支付法律服務費、審計費、評估費等費用(國有企業改制過程中的中介機構選聘條件更為嚴苛,工作內容更為龐雜,承擔的責任更重等都導致中介機構收費標準較高),還要承擔巨額的稅款(下文如無特別說明,這里的稅款包括本金、滯納金、罰款等各項稅費),而且其主管部門大多為行政事業單位,繳納稅款一般沒有支出渠道,也自然無法為其負擔高額清理成本。加之企業稅款注銷程序復雜、耗時長,清稅難題成為僵尸企業清理道路上的一大障礙。

     

    僵尸企業出清現階段稅款債權解決方式

    根據現有的法律規定及實踐操作,為順利完成僵尸企業出清,稅務局出具清稅證明有三種方式:

    (一)政府專項資金保障僵尸企業出清

    由該僵尸企業的上級主管單位向財政部門申請專項資金,繳清僵尸企業出清相關稅款。

    (二)僵尸企業進入破產程序后核銷“死欠”

    僵尸企業將進入破產程序,由稅務局作為債權人向管理人申報債權。管理人根據《中華人民共和國企業破產法》第一百一十三條規定的清償順序清償該企業的各類債務。但分兩種情況:

    1、企業資產經評估拍賣或變賣后,可以足額繳清所欠稅款,稅務機關應出具清稅證明,該企業可以完成工商注銷,基本操作視同清繳欠稅。

    2、破產企業財產最后分配完畢或者確無財產可供分配的,人民法院根據管理人的提請裁定終結破產程序。稅務機關按照人民法院出具的終結破產程序的裁定書,免除納稅人的繳納義務,即時出具清稅文書,按照有關規定核銷“死欠”,依據為國家稅務總局《關于深化“放管服”改革 更大力度推進優化稅務注銷辦理程序工作的通知》(稅總發〔201964號)第一點第三條規定,經人民法院裁定宣告破產的納稅人,持人民法院終結破產程序裁定書向稅務機關申請稅務注銷的,稅務機關即時出具清稅文書,按照有關規定核銷“死欠”。進而完成工商注銷。

    目前,我國除了這一項規定,視為企業消亡可以不再繳納稅款外,沒有其他可以免除稅款繳納義務的規定,稅務機關在企業未進入破產程序時,是不得核銷欠繳稅款的。

    (三)第三方與稅務局簽訂稅務承接協議

    即由第三方主體與稅務局簽訂稅款承接協議,由第三方履行繳清稅款的義務,同時,稅務局向僵尸企業出具清稅證明,僵尸企業繼續辦理稅務注銷手續。但該種方式因無明確的法律規定,更多是地方政府的“無奈之舉”,既要保住國企改革成果,也要確保國家稅收不流失。

     

    僵尸企業出清過程中稅款債權承接的可行性分析

    上述三種方式均可以實現“清稅”,取得清稅證明,但各地政策不同、僵尸企業情況也不一致,故根據《加快完善市場主體退出制度改革方案》的規定與精神,國有僵尸企業清理需遵循一企一策原則,根據不同企業的情況,選擇最為合適的清理方式。

    筆者結合某市國有僵尸企業實際情況、當地政府政策,提出采用吸收合并方式,實現國有僵尸企業法人注銷,借助內部整合實現市場退出。

    針對僵尸企業的稅款債權,在無法取得專項資金實現“清繳”的情況下,通過查詢相關資料,研判相關法律法規,提出參照《中華人民共和國公司法》第一百七十四條規定:“公司合并時,合并各方的債權、債務,應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼?!睂⒍惪顐鶆沼珊喜⒑蟮钠髽I承接,該方案經咨詢相關稅務工作人員,理論上可行,但須由省一級稅務機關審批,故在實踐操作中運用很少。在此方案下,項目團隊可參照債權債務概括轉移的方式,將僵尸企業的稅款債務轉移至合并后的企業,并對于承接協議從政策及法律風險做初步判斷,做好預案,以便于政府、稅務機關能夠同意協議的簽署。

    (一)吸收合并可兼顧多方利益

    根據《關于進一步做好“僵尸企業”及去產能企業債務處置工作的通知》發改財金〔20181756號第五點第三項之規定:“落實并完善相關社會保障和財稅政策。完善社會保障體系,充分發揮社會保障制度的兜底作用?!瓏澜ㄟ^財政補貼維持“僵尸企業”存續的行為?!备鶕呔?,財稅體制也應進行相應的“變通”,以滿足僵尸企業出清的條件,如稅款資金得不到落實,而僵尸企業又不符合破產條件時,稅款債務有新主體承接就成為必然選擇,而且國有僵尸企業均由地方政府“背書”,選定有履行能力的第三方主體承接稅款債務,同時協調當地稅務機關與其簽訂債務承接協議,既能實現僵尸企業出清之目的,又能保障國家稅收不流失。

    (二)關于稅款債務承接協議簽署要點分析

    1、承接主體

    現階段,筆者服務的僵尸企業均屬于國有企業,由于歷史變革、政策性原因導致停產停業,在市場經濟中無法經營,該類型的僵尸企業的控制權均在其主管單位手中,鑒于其特殊性質。筆者建議,由地方政府統籌規劃,將主管權或者股權收歸到由政府或市國資委,再授權其出資的地方投資公司予以處置僵尸企業。由地方投資公司或者其持股的企業實施吸收合并,將資產以及負債吸收至自身,參與到吸收以及合并之中的所有企業,控制權屬于同一家企業,此類控制為長期控制,其最終的實際控制人并不會有所變化,只是在空間上解決資產、人員及負債的歸屬,稅款債權亦應由此類公司來承接,此類公司資信等均較為優質,具有履行承接協議的能力。

    2、承接協議

    《稅務登記管理辦法》(2019修正)第二十九條規定“納稅人辦理注銷稅務登記前,應當向稅務機關提交相關證明文件和資料,結清應納稅款、多退(免)稅款、滯納金和罰款,繳銷發票、稅務登記證件和其他稅務證件,經稅務機關核準后,辦理注銷稅務登記手續”。按照《稅收征收管理法》規定,滯納金按日加收萬分之五,且欠繳稅款本金及滯納金需一次性繳足,這對于長期資不抵債的國有僵尸企業來說,欠稅問題已然成為阻礙僵尸企業清理的一大重要因素。

    針對該類型企業,筆者認為,稅款作為債權債務的體現,稅務機關的目的是保障稅款得到清繳,企業的目的是順利注銷,可以由稅務機關作為債權人,僵尸企業作為債務人,將債權債務轉移至合并后的企業。其中債務的轉移參照《中華人民共和國民法典》第五百五十一條規定“債務人將債務的全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。債務人或者第三人可以催告債權人在合理期限內予以同意,債權人未作表示的,視為不同意”,吸收合并后的企業應起草稅款債務承接協議書,明確欠稅金額、償還周期、償還主體等,并由地方政府或者國資委與稅務局溝通,充分征求稅務機關的意愿,逐級上報,由省一級稅務總局審批,從而將稅款債務轉移至合并后的企業,由該企業統一承接后進行清繳,進而達到僵尸企業取得清稅證明之目的。

    3、稅務機關如何保障稅款不流失

    稅收作為國家取得財政收入的主要形式,稅務機關對于稅款的征繳慎之又慎,在簽訂協議時,可以約定相應的違約責任及解決途徑,并要求吸收合并后的企業提供擔保,以確保稅款債權實現有充分的保障。一旦吸收合并后的企業拒不繳納稅款,稅務部門可啟動相應的催收、訴訟、仲裁程序。

     

    綜上所述,現有的法律體系,未對稅款承接該類情況作出規定,也無相關判例可供參考。筆者認為在僵尸企業出清過程中,市國資委下屬企業的全資子公司將同一控制作為前提,吸收合并其他僵尸企業,可以更好的降低風險,同時為債務做好背書,進而達到“瘦身”的目的;中介服務機構應參照現有法律規定,規避法律風險的同時,既保障財政收入不流失,又可以保證僵尸企業可以順利注銷。

     

    律說新語丨僵尸企業出清之稅款債權承接法律問題探究


    延旭宇

    德恒(太原)民商事業務委員會委員

    擅長領域:

    民商事爭議解決,企業改制、清算;

    電話:18435110273

    0351-8395811

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